2019年10月，上海首例地鐵“咸豬手案”（強(qiáng)制猥褻）入刑引起廣泛關(guān)注。該案被認(rèn)為填補(bǔ)了城市軌道交通領(lǐng)域內(nèi)刑事打擊的空白。
據(jù)公開資料披露，在上海地鐵8號線列車車廂內(nèi)，被告人王某緊貼著坐在被害人左側(cè)，左手搭在自己右臂并觸摸多名被害女子胸部等部位，其中一名被害人為未成年人。王某最終以強(qiáng)制猥褻罪被判處有期徒刑6個月。辦理該案的檢察官金鶯介紹，這起案子的典型之處在于，嫌疑人多次犯案，行為肆無忌憚，且被害人中包括未成年人。
金鶯現(xiàn)為上海鐵路運(yùn)輸檢察院（以下簡稱“上海鐵檢院”）第一檢察部主任，從事刑事檢察工作十余年，特別關(guān)注婦女兒童的權(quán)益保護(hù)。辦理首例地鐵“咸豬手案”（以下簡稱“首例”）之前，金鶯和同事曾梳理過上海軌交領(lǐng)域幾年內(nèi)的案件，她們發(fā)現(xiàn)了一些盜竊、搶劫等案件，但人們印象中更為普遍的“地鐵咸豬手”現(xiàn)象卻一例相關(guān)的刑事案件都沒有。
“公共交通的猥褻事件往往作行政處罰居多，除非特別惡劣的‘直接觸摸性器官’等情況?！苯瘊L說。
在我國，涉及對猥褻行為處罰的法律主要有兩條?！吨腥A人民共和國治安管理處罰法》第44條規(guī)定，猥褻他人的，或者在公共場所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處5日以上10日以下拘留；猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿14周歲的人或有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處10日以上15日以下拘留。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第237條，“以暴力、脅迫或其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役……”
首例入刑案后，金鶯陸續(xù)接過幾通來自各地司法機(jī)關(guān)打來的電話，詢問她的定案思路。行政處罰中的猥褻與刑事處罰中強(qiáng)制猥褻的邊界一直是相關(guān)案件的難點(diǎn)。
“確實(shí)沒有一個明確的界限。我們會結(jié)合取證得到的證據(jù)，綜合考慮對猥褻對象造成的后果，持續(xù)時(shí)間、次數(shù)，被猥褻的部位等。如果是身體敏感部位或者性器官，我們傾向于作刑事考慮。反之，像觸摸手臂這種，我們一般不作刑事考慮。刑事案件中證據(jù)更加緊要，我們會強(qiáng)調(diào)必須要有足夠的證據(jù)支撐猥褻事實(shí)。”金鶯稱。
距離首例入刑案的審判已過去兩年。至今，上海鐵檢院共辦理猥褻案件三十余件，提前介入相關(guān)案件二十余件。案件具有一定共性：猥褻發(fā)生時(shí)，受害者常選擇沉默。許多案件的展開依靠便衣警察或旁觀者的告發(fā)；刑事案件里的受害者幾乎全是女性；越是年紀(jì)小的受害者越不知道怎么處理。金鶯曾遇到過和父母一同乘地鐵遭遇猥褻的女孩，但若不是被便衣民警發(fā)現(xiàn)，她將一直隱忍無聲，連父母也沒有察覺。
在搭乘公共交通時(shí)，哪些情況算猥褻？性騷擾與猥褻的邊界如何界定？預(yù)防猥褻的最好方式是什么？發(fā)現(xiàn)自己被猥褻了，什么樣的證據(jù)能有效證明自己的遭遇？
《南方人物周刊》記者與金鶯進(jìn)行了一場對話。
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人：人物周刊? 金：金鶯
“摸一下又不會少塊肉”這種觀念不對
人：首例地鐵“咸豬手案”入刑的契機(jī)是什么？在此之前，類似案件都是作行政處罰嗎？
金：報(bào)道中“咸豬手案”的說法多少有點(diǎn)炒概念。這里面其實(shí)分為幾個層次，最輕的一種是性騷擾，它的概念廣闊，不光是肢體，也包括語言。如果一個人在對方不愿意聽的情況下，堅(jiān)持講黃段子，其實(shí)是一種性騷擾，嚴(yán)重的話可能要追究民事責(zé)任。那么更嚴(yán)重一點(diǎn)，比較輕微的猥褻行為會涉及到治安處罰。接下來是我們一般說的猥褻行為，可能是直接接觸到身體的敏感部位，情節(jié)嚴(yán)重會被追究刑事責(zé)任。
說回契機(jī)。我們鐵檢院每年年底都會對當(dāng)年軌道交通案件做一個系統(tǒng)的梳理，看看各項(xiàng)犯罪上升、下降的變化。2019年我和同事梳理時(shí)就發(fā)現(xiàn)，針對猥褻的刑事案件一個都沒有。我們還往前梳理了幾年，還是沒有。就覺得奇怪。以往坐地鐵上下班，有時(shí)候會聽說猥褻的事，媒體上也會報(bào)道一些。
我們聯(lián)系了公安，對方告訴我們每年他們接到的相關(guān)案例大概幾百件，都是作行政處罰。在大家的普遍觀念里，會認(rèn)為這種行為的處罰比較輕。我問里面有沒有情節(jié)比較惡劣的，他們說也有，但行政處罰最多也就判15天。我們當(dāng)時(shí)就在考慮有沒有作刑事處罰的可能。公安也給我們看了一些案子，它們的證據(jù)、情節(jié)可能不太合適作為首例刑事案件。我們都很謹(jǐn)慎。
首例這個案子比較特殊，我們通過監(jiān)控發(fā)現(xiàn)有三個受害者，但第二個受害者一直沒找到，所以無法認(rèn)定。報(bào)案人是最后一個被害者，她遭到猥褻后大聲斥責(zé)了行為人，并在對方下車逃跑時(shí)直接追過去抓人。監(jiān)控全程都拍下來了，證據(jù)比較充分。情節(jié)也好，證據(jù)也好，我們覺得這個案子作為首例，會比較合適。
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人：你們擔(dān)心有哪些爭議？
金：當(dāng)時(shí)擔(dān)心業(yè)界不太認(rèn)可，覺得會矯枉過正。或者大眾覺得這個案子會不會判得太重了。所幸案子辦出來后，社會上普通老百姓其實(shí)是一片叫好的，大家也都很在意自己的人身權(quán)利。社會反響好，這給了我們很大信心。爭議主要還是來自專業(yè)人士，他們擔(dān)心因?yàn)樯虾Ｓ羞@樣一個案例，會不會影響其他地方的辦案，造成打擊的擴(kuò)大化。
目前來看我們把關(guān)比較嚴(yán)格。而且去年我們制定了《公共交通領(lǐng)域強(qiáng)制猥褻犯罪取證指引》（以下簡稱“《取證指引》”），一方面讓大家意識到猥褻事件確實(shí)達(dá)到一定的嚴(yán)重程度了，另一方面也規(guī)范辦案人員的取證。
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人：大家很認(rèn)可這個案子的處理結(jié)果？
金：這個和大眾觀念的變化也有關(guān)系。比我再年長一代的人小時(shí)候接受的觀念可能是“摸一下又不會少塊肉”之類，但我出生成長的80年代已經(jīng)知道這是不對的。不同時(shí)代、性別的人群自我保護(hù)意識是不同的。而且，大家也越來越重視自己的權(quán)利。過去，我們國家比較重視財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，如果我們損失了一些財(cái)物，反應(yīng)可能不會很強(qiáng)烈，但如果一個人被打傷了，情況就不一樣了。大家對自我人身權(quán)利的重視是越來越高的，這個可能和我們社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展也有關(guān)系。我們同事之間有時(shí)候會想，這個案子早幾年發(fā)生，可能都不一定能順利辦成。
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人：在考慮首例入刑時(shí)，有沒有參考過別的地區(qū)和國家的情況？
金：我們查了一下，當(dāng)時(shí)全國對公共交通上猥褻案件的刑事判決都不多，除非一些特別惡劣的案件，比如直接觸碰到性器官這種。
首例這個案子有幾個因素很關(guān)鍵，嫌疑人肆無忌憚，一個摸完換另一個，其中還包括未成年人。而且這個未成年人其實(shí)是被侵犯時(shí)間最長的，她前前后后被猥褻了將近四五分鐘。監(jiān)控里的反應(yīng)很明顯，那個女孩在座位上原地閃躲，但是她沒有離開。我們辦理這類案子久了，越來越發(fā)現(xiàn)，年紀(jì)越小的人，越不知道怎么應(yīng)對這種情況。其實(shí)你只要離開座位，下車，就能避免持續(xù)性的侵害。
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人：她們擔(dān)心被報(bào)復(fù)？
金：對。這也導(dǎo)致了這件事對她們的心理傷害比較大。我們曾經(jīng)聯(lián)系首例里那個未成年被害者，他媽媽告訴我們，女孩不愿意配合我們再做一份筆錄。我覺得這其實(shí)從側(cè)面反映了她在這個案子當(dāng)中受到的心理傷害。針對相關(guān)事件的打擊是很有必要的。
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人：還有哪些事是你辦理猥褻案件后才意識到的？
金：一些有組織的偷拍。辦這些案子之前，我們以為偷拍行為可能是個人為了滿足自己的私欲臨時(shí)起意進(jìn)行的一些活動。其實(shí)他們中有些人背后還有一定的組織網(wǎng)絡(luò)，還有一些是通過境外的網(wǎng)絡(luò)，當(dāng)然這也提高了公安取證的難度。
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人：我查過往的報(bào)道時(shí)發(fā)現(xiàn)，公共交通上的偷拍其實(shí)非常普遍。
金：我們聽公安說，他們辦理的行政處罰類案件中有相當(dāng)一部分是偷拍的案子。之前抓過一個用鞋子偷拍的人，一般人怎么會想到把偷拍工具藏到鞋子里？民警巡邏時(shí)發(fā)現(xiàn)嫌疑人鞋子總是往前伸，覺得奇怪。后來發(fā)現(xiàn)他是用手機(jī)控制著鞋子上的攝像頭實(shí)施偷拍，這個人被當(dāng)場抓獲。
偷拍的入刑我們研究過，也找法學(xué)專家一起討論過。目前，它在法律上有障礙，只能靠公安的行政打擊，這也導(dǎo)致偷拍者非常猖獗，因?yàn)樗麄冎雷顕?yán)重不過是行政處罰15天。這是我們今后想努力的方向。
不同于刑事檢察注重打擊力度的傳統(tǒng)，在針對未成年人的刑事案件中，金鶯強(qiáng)調(diào)綜合治理，加大保護(hù)力度，減少心理傷害
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女性、年紀(jì)小、身材好的人是他們喜歡的下手對象
人：很多人在乘地鐵時(shí)都會有一個疑惑，感覺自己被觸摸了，但又不知道什么程度才可以報(bào)案？
金：當(dāng)你明顯感覺到自己的身體敏感部位（如胸部、臀部等）被陌生人觸碰了，而且這個觸碰是有意的時(shí)候，我覺得就可以報(bào)案了。地鐵里比較擠，隔著衣服比較輕微的觸碰，位置、力度明顯讓你感覺到不一樣的時(shí)候，你就可以舉報(bào)。這種情況下，如果有相應(yīng)的證據(jù)，我覺得至少可以行政處罰。
如果你尚無法區(qū)分對方是有意或無意的時(shí)候，那么就說明即使對方是有意，他的行為也是很輕的——對方膽子可能不是很大。這種時(shí)候，你給他一個眼神，可能對方就收手了。在我們辦理的案子中，很多發(fā)現(xiàn)者都是見義勇為的乘客，幫助被害人去報(bào)案、抓嫌疑人。所以，在這種環(huán)境下，只要你膽子大一點(diǎn)，出聲制止，引起周圍人的注意，嫌疑人一般不敢再進(jìn)一步。
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人：你自己有遇到過嗎？
金：我坐地鐵倒沒遇到過。但是以前讀大學(xué)的時(shí)候，同學(xué)之間總是會說。我是辦了案子后才知道，針對年輕女性的猥褻要特別多一點(diǎn)。嫌疑人就是挑年紀(jì)小的，不懂反抗的。他們覺得比較好得手，所以未成年的比例比較高。另外，身材好的也是他們喜歡下手的對象。
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人：什么證據(jù)能最有力地證明自己被性騷擾或猥褻了？
金：首先肯定是客觀證據(jù)。地鐵里的監(jiān)控都全覆蓋，這是重要的視聽資料。在《指引》里，我們也強(qiáng)調(diào)公安機(jī)關(guān)在接到報(bào)案后，取證時(shí)要第一時(shí)間調(diào)取監(jiān)控錄像。即使高峰時(shí)間的監(jiān)控可能看不太清楚，但它能大致確定嫌疑人和被害人的客觀位置，幫助我們判斷兩者之間是否存在緊貼情況。
另一方面，我們也強(qiáng)調(diào)主觀證據(jù)，猥褻過程肯定要詳細(xì)描述。猥褻案被害人主動報(bào)案的情況不多，如果一個人主動報(bào)案，在描述遭遇時(shí)，他（她）可能會有一個情緒的爆發(fā)。這種真實(shí)的情緒，哪怕是言詞證據(jù)，我們也會覺得比較可信。因?yàn)槿绻耆悄吧?，一個人想要誣告另一個人，情緒不可能到達(dá)那個爆發(fā)的點(diǎn)。
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人：如果客觀證據(jù)丟失、無法獲得怎么辦？
金：我們曾經(jīng)辦理過一個鐵路上的案子，被害人說自己睡覺時(shí)被同車廂的旅客猥褻，在她明確反抗的前提下，被告人仍用手摳摸被害人私處，實(shí)施猥褻行為。被害人報(bào)警后，被告人起初矢口否認(rèn)。當(dāng)時(shí)車廂里沒有監(jiān)控。公安覺得這個案子被告人行為惡劣，但證據(jù)上比較欠缺，很為難。我們在仔細(xì)了解案件情況后，發(fā)現(xiàn)了一個細(xì)節(jié)。被害人向乘警報(bào)案，得知被告人一概否認(rèn)，取了餐車的破窗錘想敲被告人，被列車乘務(wù)員制止。這個細(xì)節(jié)很真實(shí)，增加了我們對被害人口述真實(shí)性的確信。我們又補(bǔ)充了乘務(wù)員的一些證據(jù)，把這個案子定了。被告人后來被判處有期徒刑一年零六個月，一直到逮捕階段，他才承認(rèn)。除了客觀證據(jù)，這些真實(shí)的情緒爆發(fā)、目擊證人的陳述都有助于案子的判定。
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人：你上面提到，主動報(bào)案的人很少，有沒有具體比例？
金：沒有具體數(shù)據(jù)?？赡芪覀冎袊员容^羞澀，在公共場所遭到猥褻會羞于啟齒。這兩年猥褻案件辦理得多，很多是便衣民警發(fā)現(xiàn)的。
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人：極少數(shù)愿意主動報(bào)案的人的狀態(tài)如何？
金：她們普遍法治意識強(qiáng)一點(diǎn)，性格方面比較果敢，不是隱忍的類型。主動來報(bào)案的人都是非?？隙ㄗ约罕烩C的，猶豫的人基本不會報(bào)案。
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“女孩子要更勇敢一點(diǎn)”
人：除了業(yè)內(nèi)人士的爭議，我注意到網(wǎng)絡(luò)上也有關(guān)于首例“咸豬手案”的討論。一些人認(rèn)為，這不符合刑法的謙抑性原則，你怎么看？
金：他的意思可能是作為司法機(jī)關(guān)，在沒有法律明文規(guī)定的時(shí)候——不為罪的情況下，怎么可以逾越本職，去追究被害人的責(zé)任呢？但我們辦的這些案子都是在有明確法律規(guī)定的情況下，依照法律規(guī)定，取證、辦理。作為司法機(jī)關(guān)，我們首先考慮的是按照法律的規(guī)定來辦理刑事案件?？赡芤恍┤擞X得以往這類案子判得比較輕，但其中個別惡劣的案件是符合《中華人民共和國刑法》第237條規(guī)定的。這和謙抑性沒有關(guān)系，其實(shí)是概念的混淆。（謙抑性是指立法時(shí)對一種行為慎重入罪的態(tài)度，但一旦規(guī)定為犯罪了，司法機(jī)關(guān)就應(yīng)該對照事實(shí)仔細(xì)判別，敢于擔(dān)當(dāng)。）
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人：首例“咸豬手案”入刑后，上海鐵檢院又辦理了三十余例猥褻案件。你印象深刻的案件有哪些？
金：首例后我辦的第二個案子朱某強(qiáng)制猥褻案，案情比較典型。嫌疑人不僅長時(shí)間猥褻被害人，在被害人明確制止的前提下，依然沒停手。隨后遭到被害人的大聲呵斥并報(bào)警。這個案子公安本來做了行政處罰，后來他們覺得比較惡劣，和我討論。我看了卷宗后，建議作刑事處罰。這個案子比較可惜的地方是公安沒有第一時(shí)間調(diào)取監(jiān)控，導(dǎo)致錄像證據(jù)的流失。這個案子發(fā)生后不久，我們制定《取證指引》，特別強(qiáng)調(diào)了公安機(jī)關(guān)在取證時(shí)要第一時(shí)間調(diào)取監(jiān)控錄像等證據(jù)。
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人：三十余例猥褻案件中，受害者的性別比例如何？
金：幾乎全是女性（作刑事判決的案件）。也有男性受害者，作行政處罰的偏多。男性被猥褻，也是同性之間。其實(shí)遇到這種情況，男性更加羞于報(bào)案。
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人：對受害者來說，報(bào)案后會面臨什么？
金：每個案子處理的時(shí)間長短都不一定。至少要做一個被害人的筆錄，后續(xù)如果有新的情況，要配合公安機(jī)關(guān)做一些調(diào)查取證。
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人：有誣告的情況嗎？
金：誣告可能存在于熟人之間的性侵案件。這類案子發(fā)生在公共場所的陌生人之間，遭遇猥褻的女性主動報(bào)案都不大情愿，在這種情況下，她們沒有誣告的動機(jī)。
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人：“粉紅車廂”有用嗎？有效避免地鐵性騷擾事件的方法是什么？
金：“粉紅車廂”有一定作用，但也和整個城市公共交通的運(yùn)營能力有關(guān)。我們和上海地鐵溝通過，他們覺得，上下班高峰期間“粉紅車廂”能否起到實(shí)際的作用，可能要打一個問號。所以在缺乏數(shù)據(jù)實(shí)證的情況下，我們也沒有特別強(qiáng)調(diào)這個事情。
自我保護(hù)意識是很重要的。女孩子也要更勇敢一點(diǎn)。遇到這種事，你只要敢發(fā)聲，就能避免一部分的侵害。一般來說，他（嫌疑人）膽子也沒那么大。這些猥褻案里的很多行為人有家庭，或者說，他們有很多途徑去解決需求。但是，他們選擇在公共場合對陌生人下手，覺得特別刺激。這種犯罪不像盜竊，生活水平提高了，可能就不偷了。針對這種尋求刺激的心態(tài)，我們只能從被害人的角度去保護(hù)，呼吁被害人如果遇到猥褻，要及時(shí)呼救和報(bào)案，防止自己進(jìn)一步地被侵害。對于年齡小的人，實(shí)在不敢發(fā)聲的話，至少是先離開現(xiàn)場。
我們也希望通過我們的打擊，對這些人形成一定的震懾。如果是刑事處罰，考公務(wù)員那肯定是不行了。如果是行政處罰，辦（案）總比不辦好。我們后來發(fā)現(xiàn)這些人被判刑后，（目前來看）再犯的概率不大。說明他們接受了刑事處罰后，也認(rèn)識到了嚴(yán)重性。
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人：這是你們根據(jù)過往案例得出的結(jié)論？
金：我只能說這兩年辦的案子中的嫌疑人當(dāng)中，沒有再進(jìn)來的。這類犯罪不像盜竊，（盜竊）不少是慣犯，放出去又進(jìn)來，那是他們的生活來源。
